《商法》专栏 | 师光虎:投资款项索赔救济途径

来源: 道可特律所  时间: 2020-07-29 10:30:02  作者: 师光虎律师

当投资协议仍在履行过程中,尚未到达协议约定时间节点时,目标公司就已出现经营困难、无法实现预期的情形,此时如何进行权利救济成为投资方十分关切的问题。

我们看一则案例:

投资方因看中融资方的智慧屏幕研发项目,双方以及融资方的股东于2018年签署了投资协议,协议约定投资方向目标公司投资5亿元人民币,其中2.7亿元为股权投资,另外2.3亿元为债权投资,如目标公司未能在2022年12月31日前上市,则目标公司股东需要回购投资方所持有的全部股权。在最后一期股权投资及债权投资尚未支付的情况下,目标公司的经营状况已经急剧恶化,预期上市基本无望。

未投入款项救济途径:不安抗辩。首先,上述案例中最后一期股权及债权投资尚未支付,目标公司就已经出现经营状况急剧恶化的情形,如果此时投资方仍按照协议约定支付最后一期投资款项,在已投入资金都可能存在难以顺利回收的情形下,势必徒增投资方追加投资部分的回收风险。

然而就投资协议而言,投资方履行股权投资、债权投资款项支付义务应为在先义务,融资方在接受投资款项后经营运作并达到合同预期条件应为在后义务,双方所负义务存在先后顺序,根据《合同法》第六十八条关于不安抗辩权的规定,在先履行义务一方,即投资方可以按照上述规定,以目标公司经营状况严重恶化为由,行使不安抗辩权,拒绝向目标公司支付尚未履行的股权投资及债权投资款项。但是,关于尚未支付的股权投资款项,尤其是目标公司其他股东作为回购主体的情形,能否以目标公司经营状况严重恶化为由主张不安抗辩权,实务中存在一定争议。

最高法在一中外合资合同纠纷上诉案([2002]民四终字第3号)中认定,投资公司以“公司的经营情况很不理想并出现亏损”为由不按约投入后续股权投资款项,不属于在先履行债务的问题,不符合不安抗辩的规定。其法理基础可能在于,虽然投资款项的支付依据首先来源于投资协议,而协议一旦达成,投资方就应当依据《公司法》的相关规定履行出资义务,除非公司履行减资手续,否则,作为股东的投资方不能以不安抗辩为由拒绝履行出资义务。

已投入款项救济途径:提前“回购”。对于已投入的部分款项,在目标公司尚未到达合同约定的回购时间节点时就已经存在运营困难、上市无望的情形,投资方在寻求权利救济途径时,当然是希望由回购义务方提前“回购”股权,那么该途径是否可以顺利实现呢?

1. 需要确定回购节点条款是附期限条款还是附条件条款。附条件的条款必须是将来客观上不确定的事实,如果不属于将来或该事实是确定要发生的,则不能成为条件附款;附期限的条款是将来确定发生的事实,如果不属于将来或不是确定发生的事实,则不能成为期限附款。能否上市显然是不确定的,因此“回购”条款并非是附期限条款,而是附条件条款,只要条件成就(主要看合同条款中关于条件的具体约定以及上市板块的具体要求),即便未到约定的回购节点,也可主张提前“回购”。

2. 以投资款为基础溢价的回购价款该如何定性。《合同法》第一百零八条规定,一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满前要求其承担违约责任。同时,最高法在一合同纠纷案二审([2014]民二终字第111号)中认定,关于回购价款的约定,从条款文意及受让价款计算公式可以看出,其实际属于《合同法》第一百零八条规定的违约补偿条款的性质。因此,回购股权一方应当按照回购价款的约定承担相应违约责任。

结合上述,投资方在签署相关投资协议时应注意:

(1)将目标公司股东作为回购义务方,若回购义务方为目标公司,则宜要求目标公司股东承担连带保证责任,避免因目标公司严重亏损而资不抵债;

(2)投资协议中应当多设置清晰的回购条件(如设置每年的业绩指标等),尽量避免模糊的回购条件表述;

(3)投资方在日常经营中,应当加强对目标公司财务数据、经营资料的监管,掌握运营状况。

律师简介

师光虎 律师

北京市道可特律师事务所管委会委员、执委会主任、高级合伙人

教育背景

毕业于中国人民大学法学院和哲学院,同时获得法学和哲学学士。师光虎律师同时还具有财务背景。

专业领域

师光虎律师执业以来一直专注于高端商事争议解决领域,长期服务于大型央企、国企及金融机构,擅长处理重大疑难复杂案件,在系统性纠纷解决方面具有丰富的经验。

执业经历

师光虎律师于2009年取得执业资格。师律师近年服务的客户主要为大型国企、央企、世界500强企业、上市企业及金融机构等。师律师先后处理过数百起重大案件,包括融资性贸易纠纷、融资租赁纠纷、信托贷款纠纷、公司投资纠纷、房地产合作纠纷等,所涉行业包括能源行业、制造行业、金融行业、建设工程行业,为诸多客户挽回了巨额损失,最大程度维护了客户的切身利益。

行业职务

北京市朝阳区律师协会第三届律师代表

北京市律师协会民事诉讼委员会委员

北京市朝阳区律管委中小规模律所研究发展中心副主任

个人荣誉

《商法》2020年度中国“律师新星”(Rising Stars 2020)TOP 30

2015-2018年度北京市朝阳区行业贡献奖

专业成果

参与创作《中国PE的法律解读》、《企业并购重组的法律透视》等专业书籍。

来源 | CBLJ商法(微信号:CBLJInsight)

注:本文为《商法》杂志特别约稿,作者为北京市道可特律师律师事务所管委会委员、执委会主任、高级合伙人师光虎律师。

可能感兴趣

专业团队
  • A
  • B
  • C
  • D
  • E
  • F
  • G
  • H
  • I
  • J
  • K
  • L
  • M
  • N
  • O
  • P
  • Q
  • R
  • S
  • T
  • U
  • V
  • W
  • X
  • Y
  • Z
检索
行业研究
更多
  • 《2018中国保险行业法律健康蓝皮书》
    《2018中国保险行业法律健康蓝皮书》包括上篇《保险行业法律健康指数报告》及下篇《保险行业法律专题报告》。其中,《保险行业法律健康指数报告》是由绿法(国际)联盟(GLGA)继2018年成功发布首份《保险行业法律健康指数报告》之后连续第二年发布,该指数能够综合、直观反映近三年来保险行业整体的法律健康状态。《保险行业法律专题报告》则结合近年来保险行业及保险资金运用领域法律实务,针对当下行业实务中的热点及疑难复杂问题,从法律视角予以分析和解读,以期为保险行业及保险资金运用的合法合规发展提供一些意见和建议。
  • 《央企(A股)上市公司法律健康指数报告》
    《央企(A股)上市公司法律健康指数报告》是目前市场上首份以法律健康为导向和评判标准的、研究央企(A股)上市公司发展健康度的指数报告,是第一份由第三方机构推出的带有公益性和学术性的央企(A股)上市公司指数报告,是研究、评价央企(A股)上市公司的一个全新视角与一项创新性举措。报告对央企(A股)上市公司的健康度做了全视角、多层次的分析和解读;报告以动态发展的数据库为支撑,在绿法(国际)联盟(GLGA)的协调下与相关监管部门、治理机构、重要行业组织、经营主体形成互动机制,围绕央企(A股)上市公司开展长期跟踪研究,努力推出对认识央企(A股)上市公司、推进央企(A股)上市公司发展具有重要影响的学术成果。
  • 《全国私募基金法律健康指数报告》
    本次报告的目的为以私募基金行业指数的形式提供关于立法、监管、司法的洞见。绿法联盟作为首个以法律为核心要素,以研究院为依托,以互联网为平台,以国际化为视野的法律跨界联盟,一直关注立法、监管、司法将以何种方式影响私募行业。时至今日,私募基金的体量已经发展至可以和公募基金等量齐观,其发展不得不称之为迅猛。但是,私募基金高歌猛进的同时也繁芜丛杂,自2016年始,监管、立法层对私募基金更加关注,故此尝试编纂私募基金行业法律健康指数报告,以量化考察私募基金行业法律风险方面的变化。以期以史鉴今,为未来的私募基金行业发展提供一点洞见。
同道计划
更多
  • 【同道计划一】
    道可特希望联合全国志同道合的律师朋友们,一起建设事业平台,一起实现事业梦想,特推出“同道计划”。“同道计划一”旨在全国范围内招募道可特分所的合作伙伴、事业合伙人、执行主任。
  • 【同道计划二】
    “同道计划二”旨在全国乃至全球范围内招募道可特总部和北京办公室的合伙人和律师,共同成为行业、自己、市场、客户想要的样子。
  • 【同道计划三】
    “同道计划三”旨在全国乃至全球范围内招募道可特全国分所合作伙伴。道可特全国乃至全球发展蓝图,需要更多伙伴一起绘制,让我们共同打造一家让人尊敬的律所。
品牌活动
更多
  • [06/06]全球疫情冲击下的金融资本市场发展论坛暨2018&2019中国私募基金行业法律健康蓝皮书线上发布会
    2020年以一种出乎意料的方式开始,当前疫情下中国经济甚至世界经济的走向仍是未知数,在认识“新冠”病毒疫情及其经济冲击并提出政策建议方面,经济学家的观点仍然存在着较大的分歧。政策先行,法律跟进,中国经济发展会走向何方?以私募、保险、银行、信托等为代表的资产管理行业传达了怎样的政策导向?法律在本次经济危机中应发挥什么作用?全球疫情冲击下的金融资本市场发展论坛将围绕后疫情时代金融资本市场发展与法律规制展开深入探讨。
  • [08/31]金融开放新格局下保险及保险资管行业创新与法律健康发展高峰论坛暨2018年中国保险行业法律健康蓝皮书(指数&专题)发布会
    2019年8月31日下午,绿法(国际)联盟、新浪财经、北京市道可特律师事务所共同举办的“金融开放新格局下保险及保险资管行业创新与法律健康发展高峰论坛”将如期举行。 此次论坛中,将正式发布2018年中国保险行业法律健康蓝皮书(指数&专题)。去年12月,北京市道可特律师事务所作为专业支持单位,与绿法(国际)联盟、新浪财经共同发布了《全国保险行业法律健康指数报告(2015-2017年)》。本次保险行业法律健康蓝皮书有何新亮点?2018年保险行业法律健康情况呈现哪些新变化?
  • [08/17]道可特债券违约争议解决新产品线发布仪式暨经济新常态下债券违约处置与债券市场发展研讨会
    2019年已经过半,下半年债市将如何演绎?影响债市的各个因素将如何发生作用?投资机会又在何处?经济新常态下债券违约处置与债券市场如何发展? 为深入探讨以上问题,北京市道可特律师事务所将举办“经济新常态下债券违约处置与债券市场发展”研讨会。本次研讨会上,将重磅发布道可特债券违约争议解决新产品线,产品线对经济新常态背景下中国债券市场的发展环境、面临争议解决方面的问题和挑战进行了研究分析,并从法律角度探索了强监管态势下债券违约处置新思路。