道可特私募基金争议解决新产品线发布·独家观点 | 师光虎：金融格局重塑下的私募基金争议热点问题
来源: 本站 时间: 2019-07-18 17:36:54 作者: 道可特律所
导读：2019年7月13日下午，道可特私募基金争议解决新产品线发布仪式暨金融格局重塑背景下私募基金热点争议解决研讨会成功举行。北京市道可特律师事务所高级合伙人师光虎律师针对金融格局重塑下的私募基金争议热点问题进行独家分享。小编对师光虎律师关于中央企业合规管理的部分观点进行整理发布，演讲全文我们将以会议简报形式发送至参会者邮箱，敬请期待。
欢迎大家参加道可特私募基金争议解决新产品线发布会。刚才李伟教授从刑事角度对私募基金从募、投、管、退方面的法律风险进行了系统分析，下面我主要从产品线中所涉及到的民事、商事角度解读新形势下私募基金主要热点问题。
私募基金在经过疯狂成长之后，陆续呈现一些问题，接下来可能会发生私募基金的争议解决高潮，近几年尤其2016年之后，我们接触很多案子中，或多或少各种类型的私募基金争议都在发生。我今天会从私募基金争议解决的五个重点和热点为大家解读。
第一，关于LP和GP。这是一个老冤家，他们之间的矛盾如果底层投的资产出现问题之后，从两者之间的权利博弈和可能会发生的争议角度如何应对？
第二，LP派生诉讼可操作性与重难点解析。重点讲一下关于LP本身在合伙人基金还是公司治理基金以及契约式基金，契约式基金投资人或者合同其中一方，到底是否有权利提起所谓的诉讼。
第三，对赌协议在最近裁判解决和仲裁委的判例来讲，对赌协议本身有新的趋势，这对私募基金从业者而言是非常重要的。
第四，私募基金控制权的争夺，私募基金本身退出渠道，无论通过IPO还是并购，私募基金本身作为基金而言，并不有意谋取公司控制权，但是在金融新格局下，可能在某些时候并不是私募基金不想，而是私募基金不得不插手介入公司的控制。我会从不同的方面为大家解读，私募基金如何实现对公司的控制。
第五，关于明股实债与让与担保结合的效力认定。在最近几年破产法组建，很多关于明股实债和担保结合可能会遇到问题。大家看到这五个方面是私募基金产品线之中，是从募、投、管、退四个阶段，每一个细分领域可能会发生的争议，我们都设计了相应的争议解决产品，同时也结合民事、刑事、合规、监管角度的争议解决方面进行解读。
我们先看GP和LP博弈，先从一个案例引入，我们知道乐视，从2016年开始我们做的案件中，很多客户无论私募基金，不少踩到乐视不同主体的雷，2017年之后，在私募圈里影响比较大的就是LP起诉GP，总共有4.1亿，进行了LP出资，最终在乐视危机发生之后，所有债务人都把自己的精力扑向乐视的时候，LP采取的策略是直接扑向GP，背后的原因有很多。
这个案子中LP抓住一个点，就是认为拿到LP钱之后，购买可转债的项目，事实证明这笔债只是一笔单纯的借款，而不是所谓的可转债。起诉状以及向有关部门写的投诉函之中，LP也把事实进行了还原，这个事目前来讲还在法院私募过程中，并没有结果。从这个案子中可以看出，作为基金管理人，作为基金本身，尤其在底层资产发生问题的时候，第一次双方斗争就体现在LP起诉GP这个方面。
刚才提到GP两个最重要的一类，一类是忠实义务，一个是注意义务。乐视案件中我们看到投诉函、起诉状之中，他们认为在宣传的时候，GP向LP说我们要买的是什么，我们要怎么投资，但是事实证明，这个产品并不存在，或者并没有发起。所以提到了GP在募集阶段，也提到了GP把这笔钱投出去的不谨慎，才会引发这个案子。这里说禁止欺诈，包含两个层面，第一个层面是GP本身在募集资金时，对于项目资金到底有多大规模，这个基金投哪些产品，以及基金本身计划怎么运作，这些方面都会有明确的规定，如果最后发生问题的时候，发现GP本身有虚假成分，无论隐瞒真相还是编造事实，委托管理协议本身都有可能被LP利用或者说应用合同法的52条来要求确认合同无效或者要求撤销，从而引起LP诉讼索赔。无论是中基协还是证监会，都会来自这两个方面的双重惩罚。
在GP、LP的博弈中，还有一个可能会引发的争议解决就是关于LP起诉执行权受侵犯。另外一个方面就是审慎投资业务，私募在一定程度上来讲可以放到大资管业务的一部分，都是信托的。GP本身的审慎投资义务直接和商业判断本身密切相关。
司法实践中，目前来讲还是倾向比较谨慎的，如果这把尺子把不严，那么没人再敢做GP了，因为所有商业风险都放在GP上，审慎投资义务把所有市场风险全部纳到这个袋子里。法院对这个问题相对来讲比较谨慎，对明显的违反审慎投资义务的行为而言，法院的尺度比较严。
我们知道LP和GP，双方博弈的情况下，LP把GP作为交易对手，但是特殊情况下，LP和GP之间也可能LP不直接起诉GP，绕过GP，起诉其他方，我们在派生诉讼中会详细解释。
特别声明
我们将对道可特系列新产品线发布仪式中专家的独家观点进行摘录整理，文章仅限于交流探讨，未经允许，不得转载。如需转载请在微信后台联系小编。我们将陆续发布道可特私募基金争议解决新产品线发布会上专家精彩发言的核心观点，现场全文演讲内容将以会议简报形式发送至参会嘉宾邮箱，欢迎关注！
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