专业解读

投融资法律风险管理

随着国内经济发展转型与行业洗牌的不断深入，股权投融资活动日趋频繁，涉及房地产、文旅、创新科技等板块的企业间收购尤为活跃。

股权投资行为和股权融资行为二者均是以目标公司股东让渡股权的形式，达到募集发展资本、产权重组和资源优化配置的目的。区分二者的重点是企业是否直接参与目标公司的经营管理，即选择股权投资的企业一般会在完成控股股权让渡后主导或直接参与目标公司经营管理，选择股权融资的企业则更多考虑为目标公司解决“融资难”的问题，以及保证资金的安全退出。企业在股权投融资活动中往往面临诸多的法律风险。在收购过程中控制好风险并防范在先，能达到事半功倍的效果。

本文从股权投融资中企业实施收购的一般步骤或方案时须重点把控的法律风险方面进行梳理分析：

法律尽职调查

法律尽调除了对目标公司相关情况进行常规详尽的调查外，还应重点梳理其存在的以下法律风险，并提出法律建议：

目标公司债务及主要关联方股权或重大资产权利限制情况。主要表现为目标公司具有尚未清偿的银行借款，公司及关联方股权质押担保，与关联方之间资金拆借，股权被司法冻结等。

对此，可建议企业在收购意向确定时，与质押权人，如银行等金融机构，协商在不改变股权质押的情况下，进行股权变更，在收购时与质押权人协商还款解除质押或进行股权质押人置换；可建议企业将上述债务纳入交易资金成本中；可要求目标公司原股东提供无未披露的重大债务的承诺等。

目标公司的应收账款。主要摸清应收账款和其他应收款的坏账计提比例及账期，坏账率增加的可能性及对目标公司估值的影响等。对此，可建议企业做充分的坏账准备，要求目标公司实控人对债务提供担保、制定债权回收风险预警和评估体系以及重新调整目标公司估值。

目标公司核心技术研发及知识产权。对于具有独立技术开发条件或合作开发、委托开发知识产权的目标公司，应调查核心技术开发及保护情况，知识产权成果归属及转让等。对此，可建议企业细化完善相关协议，就知识产权归属、申报专利以及成果转化、职务科研成果、侵权责任等方面优化拟定具体条款，建立好收购前期的风险屏障。

目标公司核心团队及竞业禁止。主要调查公司核心团队成员签订劳动合同和保密协议的情况，以及社保缴纳和是否与公司签订竞业限制协议。如未签订竞业禁止协议的，可建议要求目标公司在交易前尽快完成整改；目标公司对交易前未按规定缴纳社保和公积金不合规的风险责任进行承诺；目标公司实际控制人签署承诺书，保证公司被收购后，原有核心经营团队稳定，人员不流失；收购完成后可考虑适时推行股权激励计划等。

目标公司涉讼情况。主要包括涉讼债权及债务的调查。应分析涉诉债权实现的成本和周期，涉诉债务形成的法律界定和削减或剥离债务的可能性以及对目标公司收购估值的影响。对此，可建议企业要求目标公司控股股东和实际控制人对涉诉债务提供连带担保。

股权转让协议

企业在完成法律尽调和财务尽调后决定收购时，拟定股权转让协议尤为重要。作为资本运作的法律手段，股权转让应借助合理、审慎的条款安排及相关附属协议，如商业秘密保密协议、技术授权协议，兼顾各方利益，使之成为一份安全可行的协议。笔者将主要从股权转让协议的以下重要条款内容进行剖析：

协议主体条款。股权转让协议的主体是收购企业和目标公司的股东，需要避免发生转让主体资格不适格、股权不清晰、转让主体选择不当的法律风险。应核实出让方股东身份的合法性，受让方是否具有主体资格以及各方有无法律或公司章程规定的限制转让或受让资格的情况。

陈述和保证条款。企业在收购前通过尽职调查未必能完全获得真实的资料和信息。因此，在股权转让协议中，有必要就相关事项做出具体承诺，以保证交易的合法性及促成收购完成，旨在降低信息披露不真实的法律风险。具体事项内容的设计和安排可参照前文法律尽职调查部分提及的法律风险。

资产评估条款。为避免资产评估不实的法律风险，应对目标公司各类有形和无形资产进行全面评估。尤其是无形资产评估，除了知识产权外，还须包括目标公司商业信誉、管理模式、供销渠道、市场潜力等方面。

价款及支付条款。应就股权转让对价、具体支付手段、监管账户设立等进行合理安排。

债务处理条款。该条款内容应主要针对目标公司既有债务、或有债务或隐性债务如何承担进行设置，根据收购价格的高低约定各方分担的范围、方式或比例。

注：本文刊载于China Business Law Journal《商法》2023年11月刊

来源于商法CBLJ ，作者金薇

律师简介

金薇
道可特律师事务所海口办公室管委会委员、高级合伙人

业务领域：公司法、企业合规、房地产行业和投资并购

邮箱：jinwei@dtlawyers.com.cn