专业解读

一、对于投资限制的分析

一段时间以来的“两头在外”成为外资PE投资中国的主要模式，这中间的因素可谓是利弊权衡的结果，各种原因在上文中已经有过不少论述，对此，其中对于外资PE投资限制是一个根本性的原因，对于外商投资，中国不仅在行业指导目录进行限制，而且在外汇方面也进行一定规制。从现行限制规定来看，其实对于外资PE与外商投资的限制并无太多区别，均视为具有外资性质投资，并未因为外资PE不同于外商投资而有太多的区分，而且由于《关于外国投资者并购境内企业的规定》对于试图通过红筹模式并购境内企业的外资PE更是加上一把枷锁，外资PE对于境内国内企业的并购在该规定出台后更像是带着脚镣在跳舞，看似自由，其实束缚诸多。

这一现实，对于外资PE而言，其实可谓诸多不利。因为外资PE之所以区别于一般外商投资，即因为其作为一种金融投资工具，其本身不仅是资金的集合体，而且更强调一种专业化操作，包括专业化的投资结构、投资模式以及投资手段的选择，并且退出的精心设计，在西方被誉为可以起到经济杠杆的工具。如果将其视为一般外商投资，那么其将按照一般外商投资适用同样的法律政策环境，外资PE投资工具的优势无疑将受到比较大的限制，毕竟以资金和投资作为优势的外资PE与以技术、资金、品牌等为优势一般外商投资存在着比较大的差别。  

从对于外资的热捧到习以为常，可以说这是中国对待外资态度变化的一面镜子；从改革开放之初对于外资趋之若鹜，享受超国民待遇，到开始谨慎对待外资并购民族产业，反思我们对待外资的态度，从而更加理性对待外资引进和投资，可以说“10号文”正是这一态度变化的集中体现。其实概观全球，对于外资的进入，特别是对于敏感行业、支柱行业或者关键技术的投资，都十分的敏感。毕竟外资不是本土资金，其投资收购后的产业到底对于国民经济会产生多大的影响，较难于预估。在世界经济越来越一体化的同时，每个国家对于自身国家经济安全更加关注。国际社会不乏超政府势力的资金雄厚组织机构，其对于国际经济的影响已经远超出以前，东南亚经济危机、08年西方金融危机以及希腊金融危机，都一再告诫我们，对于国际资金流动和国际经济组织的行为要保持足够的警惕和谨慎，否则会陷入万劫不复的经济灾难之中。但是，全球经济毕竟越来越市场化，国际社会对于某一国家任意设置非市场性壁垒还是存在诸多非议，毕竟根据国际贸易精神和WTO宗旨，实现国际经济贸易市场化才是其最终潮流和趋势。

二、如何解开投资限制的困境

反思对于外资PE投资的限制尺度，到底什么合适？把握一个如何的度？这倒是值得认真思量和斟酌的。从根本而言，这与国家对于行业指导目录和指导外资投资有着直接的联系；还与国家对于外汇进出境内的管理制度和思路有着直接的关系。我国目前对于行业指导目录按照加入WTO承诺逐渐放开有关行业产业的开放。总体而言，这是一个逐渐开放的过程，并且这一进程已经越来越迅速，我们已经逐渐感觉到我们的经济生活与世界整体经济越来越一体化。外汇管理方面也已经摆脱了过去“宽进严出”，而更加注意均衡管理，促进国际收支平衡、维护国家金融安全和服务经济发展。外资PE投资的限制尺度也将在这些基础上得到进一步改善，这一两年来地方政府已经开始进行一些大胆尝试，逐步放开外资PE投资方面的限制，鼓励外资PE直接落地投资，让更多的外资PE确确实实参与我们的经济，不仅可以加强国内PE的竞争力，也可以把更多的经济发展好处留在国内。

从外资PE本身特性而言，有关的法规政策需要契合外资PE本身的一些特性加以制定，尽可能创造符合外资PE发展的法律经济环境，既能充分发挥外资PE本身的积极作用，又能适时遏制其一些消极或者不利方面，扬长避短。诸如可以对于外资PE设立的人民币基金以及外资PE作为GP管理的人民币基金进行适当的区分，尽量考虑到人民币基金以人民币为主投资的因素以及外资PE其实在这些基金中已经不再以其资金作为其优势，而是充分发挥其管理咨询运作方面的专业优势，在认定这些基金的投资性质，与一般外商投资加以区别，在税收投资行业限制等方面加以区别对待。

另外，对于外资PE投资行业方面，可以在其有关投资行为时鼓励外资PE的参与国家提倡发展领域或相关产业（新能源、高新技术、新农业、文化创意产业等），吸取其参加有关政府产业基金发起的子基金，或者共同合作设立人民币基金，给以外资PE一定的政策、税收等方面优惠；而对于外资PE投资于一些国家一般行业、限制性行业或者产能过剩行业，则加以限制或者在政策税收上予以控制，这样可以引导其投资行业倾向，引导其投资行为，达到引资的真正目的。在最近一系列引人注目的外资PE在中国成立人民币基金案例中，都可以看到外资PE与中国地方政府合作的案例，诸如凯雷与北京市政府合作设立一只规模50亿元的人民币基金，TPG与上海市人民政府及重庆市人民政府合作分别设立两只规模50亿元的人民币基金。 

注：本文摘自北京市道可特律师事务所编著的《外资PE在中国的运作与发展》一书，文章内容有删减。该书已由中信出版集团正式出版。未经许可谢绝转载，欢迎读者购买官方正版图书。