道可特研究 | 固定总价合同中对工程结算计量计价方法发生争议时如何计算工程量
来源: 道可特天津办公室 时间: 2021-11-22 19:46:26 作者: 李勇
编者按：固定总价合同中存在设计变更情况的，应区分合同内的工程与设计变更部分工程，仅对设计变更部分进行鉴定确定工程量。
文书类型：金某某、株洲A房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
审理法院：最高人民法院
案号：(2019)最高法民终379号
案情简介
2010年4月7日，A公司与B公司签订《建设工程施工合同》，约定由B公司承包株洲某财富广场工程。合同协议书第五条约定：合同价款一亿五千万元。专用条款第二条规定：“发包人派驻的工程师”代为签收承包人、项目经理送达的工程联系单或者文件。但是，有关确认工期延长、变更工程量、增加工程价款或者增加费用的各类工程联系单等均必须由发包方工程师签字并同发包方法定代表人签字且按内部审批程序加盖发包人公章后方能生效，否则无效，且不能作为竣工结算的有效依据。项目负责人金某某。第六条合同价款及支付：23.2本合同价款采用固定价格合同，除专用条款中约定可调整合同价款的因素为风险范围以外的因素外，其余因素均不属于合同价款所包含的风险因素。
2012年8月27日，B公司向杭州中院提起诉讼，请求判决A公司支付工程款等七千万元；A公司反诉，请求判决B公司支付工期逾期、变相停工、整改费用等一千八百万元。诉讼中，B公司申请对案涉工程变更设计及施工联系单而增加工程价款进行造价鉴定。
裁判要旨
（三）案涉工程价款的计算方法问题。案涉工程系公开招投标工程，B公司根据A公司发放的工程量清单编制了工程量清单报价表，并以一亿五千万元中标。其后签订《建设工程施工合同》中亦约定“合同价款金额一亿五千万元，其中包括一千六百万元的分包工程价款”。据此，可以认定案涉合同系固定总价合同，但案涉合同价款并非完全不可调整。《建设工程施工合同》第三部分专用条款23.2.b款约定：……设计变更引起的工程项目或者数量有增减，则项目的工程量应根据变更设计图纸、变更联系单并按有关工程量计算的方法计算确定工程量。f款约定：由于施工验收规范的要求或强制性条款的要求，以及设计图纸中缺、漏、碰、错等内容，在之后的会审纪要或施工联系单明确其做法的，不作为工程量的增减计算，累计超过50万元的，不在此限。根据以上合同内容，一审法院采信“以固定总价为基数，非设计变更的部分，工程量与价均不予调整；设计变更部分（具有有效的变更签证部分）按合同约定进行造价鉴定”，并根据实际情况对部分争议款项进行调整的计算方法，符合当事人合同约定，本院予以认可。
法律分析
一、固定总价合同中设计变更部分可以通过鉴定确定工程价款
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十八条规定“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院不予支持”，在固定总价合同中案涉工程不涉及设计变更等情况，应按照合同约定的固定总价结算工程款。因设计变更造成工程量及工程价款存在争议时，在可以区分合同内和设计变更部分的工程界面时，应仅对设计变更部分进行鉴定。
二、工程量变更的举证责任及证明资料
根据《民事诉讼法》第64条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，承包人应对工程量发生增加的事实承担举证责任。
工程量变更的主要证明文件为现场签证。根据《工程造价术语标准》（GB/T50875-2013）3.4.8款规定“现场签证是指发包人现场代表（发包人授权的监理人、工程造价咨询师）与承包人现场代表就施工过程中涉及的责任事件所作的签认证明”，现场签证的构成要件：
首先，现场签证的主体应为发承包人或其代理人；
其次，现场签证系发承包人对原施工合同的部分变更，其成立和生效应满足合同成立生效的一般要件；
最后，现场签证涉及发承包人双方核心权利义务的划分，系对原施工合同中工程量、工程款、工期等实质性内容的变更。
除现场签证外，根据《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第十三条第二款和《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第十条规定，证明工程量变更的证明材料还包括：会议纪要、撤场时的交接记录、监理材料、工程联系单、工程检验记录、来往电报、函件、工程洽商记录、工程通知资料等。
作者简介
李勇 律师
○ 北京道可特（天津）律师事务所 高级合伙人
○ 中国建筑业协会中小企业分会 理事
○ 常设中国建设工程法律论坛 观察员
○ 房地产与建筑工程全国专业委员会 秘书长
专业领域：建筑工程施工合同纠纷、工程索赔与反索赔、工程全过程法律咨询、工程挂靠专项法律服务。
建设工程团队简介
建设工程团队由北京道可特（天津）律师事务所高级合伙人李勇律师组建，团队成员有中国政法大学、南开大学、厦门大学、荷兰马斯特里赫特大学等著名院校的博士、硕士学历，也拥有在中国中铁、中核集团、山西建工集团等大型施工企业的工作履历。团队以建设工程领域法律服务为基础，重点为建设工程领域各类企业提供专业优质的法律服务，多次为中国铁建、中国中铁、中国建筑等大中小型工程企业提供诉讼与非诉法律服务。
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