专业解读

近期，笔者在代理一起涉案金额数百亿的灵活用工平台涉嫌虚开案件，结合代理该案件遇到的实务问题与思考，对灵活用工涉嫌虚开案中的几个重要问题，分享如下：

1.对灵工平台业务模式要进行充分说明。

灵活用工平台属于典型的“互联网+”新兴行业，在近年来行业野蛮发展过程中，由于涉及公司法、合同法、劳动法、税法、社保等诸多部门法规之间的艰难协调，缺少行业规范，加之业务模式较为复杂、混乱，涉及的主体除了平台企业和用工企业、灵工人员，还有大量的、多层的渠道商、代理商、渠道商、代理商之间也存在信息资源的合作，灵工平台涉嫌虚开案爆发后，为了避免被认定为空壳公司和虚开平台或团伙犯罪，应该尽快向税务、司法机关充分说明业务模式，让其对业务模式和业务开展实际情况有一个全面准确的认知。笔者建议，要用好流程图等形式，以最有利于理解的展示方式让税务以及侦查机关对各主体之间的合同、业务、资金、发票、信息关系一目了然。

2. 要识别区分灵工企业的合规业务和违规业务。

事实上，绝大部分灵工平台设立的初衷都是希望借助国家大力发展灵工行业的政策红利，做大做强企业。但是由于在业务开展过程中，行业利润微薄，客观上需要寻求海量的用工客户。在核心团队税务法律专业能力和认知严重不足、平台企业缺乏基本的税务法律风控制度、商务团队提成激励模式刺激等背景下，加之市场中长期存在的进项发票需求、避税需求等实际情况，在粗放模式运营下，灵工平台企业出现违规业务甚至虚开业务就会成为大概率事件。

3. 代发薪资业务开具增值税专用发票的定性问题。

按照财税〔2016〕47号的规定，对于代发的薪资、社保等费用，可以开具增值税普通发票，不能开具增值税专用发票。实务中，平台企业针对代发薪资的业务开具了增值税专用发票，在法律上如何定性，上下游分别承担什么责任？目前有一定的争议。从增值税暂行条例和发票管理办法上看，平台企业无疑违反了相关税法规定，需要承担相应的行政责任。对于用工企业而言，根据两高最新司法解释（法释〔2024〕4号），面临潜在的逃税和虚开刑事风险，考虑到代发薪资业务实际，以及灵工平台并非虚构交易主体，也不存在资金回流，此类行为如果达到入刑标准，界定为“虚抵进项税额”逃税行为更为准确，其本质是通过开具增值税专用发票偷逃增值税，该情形下，受票灵工企业应用好逃税罪初犯不刑条款，及时补缴税款及滞纳金，履行行政处罚。如果平台企业与用工企业存在共谋，将面临按照逃税共犯处理的法律风险。

4. 对于主观上不知情，客观上没有实际参与虚开行为的人员，不应纳入共同犯罪。

灵工平台在业务开展中，不同人员有不同的分工，在灵工平台涉嫌虚开案的处理中，对涉嫌虚开的业务既不知情也未参与的人员，基于刑法主客观相一致、罪刑责相适应的原则，不应认定其构成虚开虚开增值税专用发票罪或非法出售增值税专用发票罪，司法机关应该充分行使侦查、调查权，承担举证责任，而不能要求当事人自证清白。

灵工平台对于整合人力资源、降低企业用工成本、扩大就业机会、提高市场经济效率作用重大，目前该行业在商业模式、经营管理、财税合规、社保处理等方面存在很多制度缺失，亟需国家通过完善立法政策、发布行业操作规范指引等予以引导规范；对于灵工平台企业而言，要强化核心团队的税务法律风险意识，规范与用工方、灵工人员、渠道商的合作协议，处理好发票、个税等涉税事项，做好与用工企业、渠道商、业务人员等的风险隔离，才能实现可持续的发展。

作者简介

魏志标
北京办公室 合伙人

业务领域：税务合规、税务争议解决、涉税刑事辩护
邮箱：weizhibiao@dtlawyers.com.cn